Хроники заводной мыши

Мысли об использовании лицензионного и пиратского софта

Опубликовано: 25 Декабрь 2008 Автор: Мышевод

В свете последних событий в IT индустрии, связаных с разборками по части лицензирования софта, хочу представить уважаемой публике свои мысли на этот счёт. Тема эта весьма неоднозначна и злободневна для многих моих коллег. Я сам в своё время столкнулся с ней, и хотя в моём случае особых проблемм не случилось, в процессе решения накопился хороший материал, который и представляю вашему вниманию.

Закон

Использование нелицензионного софта попадает под действие следующих документов:
Часть четвёртая ГК РФ

Статья 1250. Защита интеллектуальных прав

1. Интеллектуальные права защищаются способами, предусмотренными настоящим Кодексом, с учетом существа нарушенного права и последствий нарушения этого права.

2. Предусмотренные настоящим Кодексом способы защиты интеллектуальных прав могут применяться по требованию правообладателей, организаций по управлению правами на коллективной основе, а также иных лиц в случаях, установленных законом.

3. Отсутствие вины нарушителя не освобождает его от обязанности прекратить нарушение интеллектуальных прав, а также не исключает применение в отношении нарушителя мер, направленных на защиту таких прав. В частности, публикация решения суда о допущенном нарушении (подпункт 5 пункта 1 статьи 1252) и пресечение действий, нарушающих исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации либо создающих угрозу нарушения такого права, осуществляются независимо от вины нарушителя и за его счет

Предусматривает административную ответвенность согласно ст. 7.12 и ст. 14.10 КоАП РФ.

Глава 19 УК РФ
Статья 146. Нарушение авторских и смежных прав

1. Присвоение авторства, если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю, -
наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо арестом на срок от трех до шести месяцев.

2. Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере, -
наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо лишением свободы на срок до двух лет.

3. Деяния, предусмотренные частью второй настоящей статьи, если они совершены:
а) утратил силу. — Федеральный закон от 08.12.2003 N 162-ФЗ;
б) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;
в) в особо крупном размере;
г) лицом с использованием своего служебного положения, -
наказываются лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет либо без такового.

Примечание. Деяния, предусмотренные настоящей статьей, признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают пятьдесят тысяч рублей, а в особо крупном размере — двести пятьдесят тысяч рублей. Следует отметить что ст 146 на данный момент указывает на конкретную цифру в рублях (раньше она отталкивалась от МРОТ).

Действие этих статей в некоторым смысле пересекается, хотя в любом случае при одновременном их действии карается более тяжкое деяние. В отдельных случаях (точно не уверен, но скорее всего это случаи штрафов), возможно сложение всех отвественностей. На пректике чащще всего поступают следующщим образом: при доказательстве использования софта стоимостью до 50 тыс. руб. действует ст 1250, при превышении этой суммы — ст 146. Под статью 1250, кста, попадают прект. все домашние пользователи ;-) и хотя с факелами и овчарками по домам никто ходить не будет, сей факт всегда следует помнить.

Кто виноват?

В общем случае уголовная или административная ответственность за лицензионную чистоту используемого программного обеспечения, а также контроль за соблюдением законодательства об авторских правах лежит на руководителе предприятия. НО! наличие должностных инструкций, согласно которым руководитель IT службы (сисадмин, главный инженер или ещё кто) является ответственным за организацию и контроль ИТ-инфраструктуры предприятия, означает, что к ответственности может быть привлечен именно он. Существует правило — на предприятии за всё отвечает руководитель. В нашем случае это Ст.22 Трудового Кодекса РФ, пункт об обязанности работодателя: обеспечивать работников оборудованием, инструментами, технической документацией и иными средствами, необходимыми для исполнения ими трудовых обязанностей. Руководитель может делегировать некоторые свои полномочия, но вместе с этим и часть отвественности за принятие решений в этой части. На деле это может быть должностная инструкция главного инженера или руководителя IT-службы, который в свою очередь должен обеспечить подчинённых (на пример сисадминов или сотрудникой техподдержки) нужными средствами для работы (не только софтом, но и инструментами, расходным материалом и тп). В общем случае отвественность распределяется след образом: директор -> должностная инструкция -> руководитель IT -> инструкция -> исполнитель. Если документов указывающих на передачу ответственности нет, то всю отвественность несёт директор. При этом исполнитель является соучастником всего этого действа, по тому как ст. 1250 не освобождает от отвественности даже при доказательстве того, что исполнитель не знал о нарушении. Единственное смягчающее обстоятельство в этом моменте в том, что исполнитель находился в «материальной и служебной ависимости». (часть 1 ст 61 ук рф) Если не существует никакого документа, подтверждающего ответственность нижестоящего сотрудника (сисадмина или ещё кого), но директор, указывает, на то, что таковая отвественность существует (директор: «я вообще вёрд от екселя отличить не могу, а компьютерами у нас занимается вон тот товарищ»), то могут быть опрошены сотрудники компании для установления истины. Таким образом соучастие исполнителя может быть доказано косвенно, даже если не существует никаких документов, подтверждающих выполнение им наказуемых действий. Вы можете конечно возразить, сказав, что сотрудники компании — люди заинтересованые. Конечно это так, но если дело дойдёт до суда, говорить неправду они не имеют право, и если начальник оказывал на них давление так же обязаны подтвердить этот факт. Одним словом тактика — «я буду всё отрицать» при реальных разборках не прокатит.

Некоторые мои коллеги предлагали написать докладную на имя директора в двух экземплярах с подписью оного, и след смыслом — «что директор уведомлён, что софт пиратский». Я с ними совершенно не согласен. Во-первых никакой вменяемый директор такой документ не подпишет, а во-вторых если и подпишет то это уже будет «группой лиц по предварительному сговору» — отягчающее обстоятельство. Такая бумажка только топит и сисадмина и директора.
Для подтверждения факта использования правильного лицензионного софта требуются: любые документы указывающие на законность приобретения и использования софта, договоры поставки, счёт-фактура, платёжка. В случае с ОЕМ версией таким документом так же является наклейка, упаковка с кодом активации. ПО должно стоять на балансе в бухгалтерии, этот факт хоть и является «вторичным», т к следует из первого, так же может являться доказательством.

С чего обычно начинается проверка?
Выносится постановление на проведение предпринимательской, хозяйственной и коммерческой проверки фирмы. В кантору приходят дяди в фуражках и начинают проверять всё, с документов на аренду помещения и заканчивая компами и софтом, а это шмон нормальный и надолго. Если оказывается, что есть не лицензионный софт, то компьютеры опечатываются и изымаются. Потом эти компы отправляются на компьютерно — техническую экспертизу и потом на бухгалтерскую экспертизу. Все это длиться не менее 2-ух месяцев (минимум). По окончанию проверки выносится или постановление об административном правонарушении по ст. 7.12 КоАП РФ или постановление о возбужении уголовного дела по ст. 146 УК РФ.

В нашей стране обычно «просто так» подобного рода проверки не приходят и чащще всего вышеописаные вещщи идут «прицепом» к болле серьёзным вещщам. В крупных компаниях, где имеется вменяемое руководство, проблема пиратки не стоит. Потому что достаточно и денег, и осознания важности юридически чистого ПО. В конце концов, никто не хочет просто банально потерять хороший бизнес и свою репутацию по такой причине. Но в крупные компании проверки не ходят — именно потому, что в крупных организациях нечего ловить. В мелких всё обстоит с точностью до наоборот. Кругом пиратка, денег на лицензию не дают (по разным причинам). И виноват во всём — админ (если он есть). Писать записку руководству здесь — глупость, не поможет. Думаю прощще увольняться (а ещё лучше вообще не устраиваться на такую работу).

все равны, но некоторые равнее
Примерно так, когда знак «Остановка запрещена» действует не для всех и работник ГИБДД, ревностно вызывающий эвакуатор при первой возможности кого-то из-под этого знака забрать, ПОЧЕМУ-ТО не обращает никакого внимания на Lexus на транзитах с тонироваными окнами.

Что делать?

Начать рекомендую с тотальной инвентаризации софта. Описать всё, не делая никаких исключений, компьютер существует на предприятии только для выполнения производственных задач. Этот тезис следует довести до руководства и оно должно всячески поддерживать вас в этих делах. После инвентаризации у вас должен получиться список софта, действительно нужного для работы. Если подойти к делу с умом и исключить Photoshop на складе, и AutoСAD в бухгалтерии, то можно весьма немало сэкономить бюджет ещё на этапе проектирования. Для некоторых программ существуют различные версии поставки, на пример MS Office может быть в редакции Standart или Proffessional, а они отличаются по цене. Для пущей убедительности рекомендую подготовить для начальства документ примерно такого содержания.

На всякий случай выкладываю инструкцию по лицензированию софта от Microsoft.